定牌加工中的商标使用问题

确定定牌加工中的双方当事人，即委托方的行为和加工方的商标标注行为是不是《商标法》第五十二条第（一）项所述的“使用”行为，以及是不是合法的商标使用行为，是确定该行为是否构成侵权以及划分侵权责任的基础。

定牌加工中加工方的商标标注行为是不是商标使用行为，需要视具体情况而定，通常分4种情形：

（1）委托方是合法的商标权利人、加工方有合法的委托加工合同，加工方只负责加工、不负责销售产品，在此过程中加工方的商标标注行为不是商标使用行为。但是，如果在委托加工合同中，委托方不仅委托加工方加工而且允许其销售产品的，则加工方的商标标注行为是商标使用行为。

（2）委托方是合法的商标权利人、加工方有合法的委托加工合同，按照合同的约定加工方只负责加工、不负责销售产品，但加工方擅自将被加工产品进行销售，或者将因质量等原因被委托方退回、拒收的产品进行销售牟利的行为，则加工方的行为构成商标使用行为。

（3）委托方不是商标权利人或授权人而擅自委托加工方生产产品，在此过程中加工方的商标标注行为是商标使用行为，如果构成侵权，则加工方和委托方构成共同侵权。

（4）加工方未经授权而冒充定牌加工行为，在此过程中，加工方的行为不仅属于商标使用行为，而且构成商标侵权。

定牌加工中委托方的行为是不是商标使用行为，分以下两种情形：

一是在合法、真实的委托加工关系中，委托方只委托加工方加工产品而不授权其进行销售的，委托方的行为是商标使用行为；委托方不仅委托加工方加工产品而且授权其进行销售的，则委托方的行为不是商标使用行为。

二是委托方不是商标权利人或授权人而擅自委托加工方生产产品，则委托方的行为是商标使用行为，如果构成侵权，委托方和加工方构成共同侵权。

验委托方手续的前提下，必须按照合同的约定在其加工的产品上正确标注委托方的商标。