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定牌加工中“即发侵权”行为的界定

案 情

作为××商标注册人,上海C集团公司以普通许可方式,许可其子公司A公司自2010年1月至2012年12月在生产的汽车后视镜上使用××注册商标。后A公司委托B公司为其定牌加工汽车后视镜,并在产品及包装盒上使用××注册商标,委托期限为2010年2月至12月,产品销售经营权归A公司。2010年10月,A公司与B公司续约,将定牌加工业务的委托期限延长至2011年12月,产品销售经营权仍归A公司;同时约定自2011年1月起,B公司在完成任务后可少量自主销售其定牌加工的产品。2010年11月初,B公司与某汽车厂签订销售合同,约定自2011年1月起向该厂供应使用××注册商标的汽车后视镜。11月9日,C集团公司以B公司侵犯其××注册商标专用权为由,向上海某工商分局举报。

争 议

对于此案应如何处理,工商执法人员有3种不同意见。

第一种意见认为,B公司未经××商标注册人C集团公司许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,构成《商标法》第五十二条第(一)项所指的侵犯注册商标专用权行为。因为C集团公司许可A公司使用××注册商标的方式为普通许可,A公司不得在未经C集团公司同意的情况下,再许可B公司使用该注册商标。

第二种意见认为,B公司的定牌加工行为不构成商标侵权,但B公司自2011年1月起自主销售其定牌加工产品的行为,属于“即发侵权”,构成《商标法》第五十二条第(五)项所指的“给他人的注册商标专用权造成其他损害的”行为。《商标法实施条例》第五十条未能穷尽列举《商标法》第五十二条第(五)项所指的商标侵权行为,从最高人民法院《关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》(法释〔2002〕32号)第一条又列举了另外3种商标侵权行为,可以得到印证。此外,依照商业惯例,为了从2011年1月起能销售其定牌加工的产品,B公司势必会与销售商接洽签约,这可能影响C集团公司与客户签约的机会,挤占××商标注册人的市场份额,导致其利益受损。因此,B公司即将销售其定牌加工的产品的行为构成商标侵权。

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